Irc Section 409a Et Stock Options

8 Ce qu'il faut savoir à propos de l'article 409A À qui s'applique l'article 409A L'article 409A s'applique-t-il à toutes les sociétés offrant des régimes de rémunération différée non admissibles aux employés. Nous ne sommes pas des avocats, alors nous allons laisser les minuties juridiques de cette définition pour d'autres à lutter, en notant seulement qu'en général, un plan de rémunération différée est un arrangement par lequel un employé (prestataire de services en langage 409A) Année de la rémunération. 8220Nonqualified8221 plans excluent 401 (k) et d'autres plans qualifiés. Ce qui est intéressant du point de vue de l'évaluation, c'est que les options d'achat d'actions et les droits à la plus-value des actions (SAR), deux formes courantes de rémunération incitative pour les entreprises privées, relèvent potentiellement de l'article 409A. L'IRS est préoccupé par le fait que les options d'achat d'actions et les DPVA émis dans l'argent ne sont vraiment qu'une forme de rémunération différée, ce qui représente un déplacement de la rémunération actuelle vers une année d'imposition future. Ainsi, afin d'éviter d'être assujettis à l'article 409A, les employeurs (prestataires de services) doivent démontrer que toutes les options d'achat d'actions et les DPVA sont émis à l'argent (c'est-à-dire avec le prix d'exercice égal à la juste valeur marchande des actions sous - . Les options d'achat d'actions et les DPVA émanant de l'argent ne posent pas de problème particulier à l'égard de l'article 409A. Quelles sont les conséquences de l'article 409A Les options d'achat d'actions et les DPVA qui relèvent de l'article 409A créent des problèmes pour les bénéficiaires de services et les fournisseurs de services. Les bénéficiaires de services sont responsables des obligations normales de retenue et de déclaration à l'égard des montants inclus dans le revenu brut des fournisseurs de services en vertu de l'article 409A. Les montants inclus dans le revenu brut des fournisseurs de services sont également assujettis à des intérêts sur les acomptes provisionnels précédents et à un impôt sur le revenu additionnel égal à 20 de la rémunération requise pour être inclus dans le revenu brut. Pour le détenteur d'une option d'achat d'actions, cela peut être particulièrement onéreux car, en l'absence d'exercice de l'option et de la vente de l'action sous-jacente, il n'y a pas eu de liquidités pour payer les impôts et les intérêts. Ces conséquences font qu'il est essentiel que les options d'achat d'actions et les SAR puissent bénéficier de l'exonération en vertu de l'article 409A lorsque la juste valeur marchande de l'action sous-jacente n'excède pas le prix d'exercice de l'option d'achat d'actions ou de SAR à la date d'attribution. Ce qui constitue une application raisonnable d'une méthode d'évaluation raisonnable Pour les sociétés ouvertes, il est facile de déterminer la juste valeur marchande de l'action sous-jacente à la date d'attribution. Pour les entreprises privées, la juste valeur marchande n'est pas disponible lors de l'ouverture du Wall Street Journal chaque matin. En conséquence, pour ces sociétés, les règlements de l'IRS prévoient que la juste valeur marchande peut être déterminée par l'application raisonnable d'une méthode d'évaluation raisonnable. Afin de clarifier cette précision, les règlements prévoient que si une méthode est appliquée de façon raisonnable et constante, ces évaluations seront présumées représenter la juste valeur marchande, à moins d'être manifestement déraisonnable. La cohérence dans l'application est évaluée en fonction des méthodes d'évaluation utilisées pour déterminer la juste valeur marchande des autres formes de rémunération à base d'actions. Une évaluation indépendante sera présumée raisonnable si l'évaluation satisfait aux exigences du Code en ce qui concerne l'évaluation de l'action détenue dans un régime d'actionnariat salarié. Une méthode d'évaluation raisonnable consiste à tenir compte des facteurs suivants: Valeur des actifs corporels et incorporels Valeur actuelle des flux de trésorerie futurs Valeur marchande des entreprises comparables (publiques et privées) Autres facteurs pertinents tels que les primes de contrôle ou les escomptes pour manque de négociabilité Que la méthode d'évaluation soit utilisée de façon uniforme pour d'autres fins? En d'autres termes, une évaluation raisonnable prend en compte les approches du coût, du revenu et du marché et tient compte des caractéristiques spécifiques de contrôle et de liquidité de l'intérêt visé. L'IRS craint également que la valorisation des actions ordinaires aux fins de l'article 409A soit compatible avec les évaluations réalisées à d'autres fins. Comment la juste valeur marchande définie La juste valeur marchande n'est pas spécifiquement définie à l'article 409A du Code ou aux règlements connexes. En conséquence, nous nous tournons vers la décision du Revenu IRS 59-60, qui définit plutôt bien la juste valeur marchande que le prix auquel la propriété change de mains entre un acheteur disposé et un vendeur disposé lorsque le premier n'est pas sous la contrainte d'acheter et ce dernier N'est pas sous la contrainte de vendre, les deux parties ayant une connaissance raisonnable des faits pertinents. La juste valeur marchande intègre-t-elle un escompte pour défaut de commercialisation Parmi les facteurs généraux d'évaluation à considérer selon une méthode d'évaluation raisonnable, il ya les primes de contrôle ou les escomptes pour manque de négociabilité. En d'autres termes, si le stock sous-jacent est illiquide, le stock devrait vraisemblablement être évalué sur une base minoritaire non négociable. Ce n'est pas sans confusion potentielle, cependant. Les actions émises aux participants à ESOP sont généralement couvertes par un droit de vente à l'égard de la Société ou de l'ESOP. En conséquence, les évaluateurs d'entreprises appliquent souvent des rabais de commercialisation de l'ordre de 0 à 10 aux actions de ESOP. Les actions émises en vertu d'un régime d'options d'achat d'actions ne peuvent pas avoir de droits de vente similaires, ce qui peut justifier une plus grande remise sur le marché. Dans de tels cas, une entreprise qui a une évaluation annuelle de ESOP peut ne pas avoir une indication appropriée de la juste valeur marchande aux fins de l'article 409A. Les prix des formules sont-ils fiables? Mesure de la juste valeur marchande Outre les évaluations indépendantes, les prix des formules peuvent, dans certaines circonstances, être présumés représenter la juste valeur marchande. Plus précisément, la formule ne peut être spécifique à l'option d'actions visée ou à la SAR, mais doit être utilisée pour toutes les opérations dans lesquelles la société émettrice achète ou vend des actions. Quelles sont les règles pour les entreprises en démarrage Aux fins de la conformité à l'article 409A, les entreprises en démarrage sont définies comme des entreprises qui sont en affaires depuis moins de dix ans, qui n'ont pas de titres de capital cotés et pour lesquelles aucun événement de changement de contrôle ou L'offre publique est raisonnablement prévue pour se produire dans les douze prochains mois. Pour les entreprises en démarrage, une évaluation est présumée raisonnable si elle est faite raisonnablement et de bonne foi et est attestée par un rapport écrit qui tient compte des facteurs pertinents prescrits pour les évaluations généralement en vertu du présent règlement. En outre, une telle évaluation doit être effectuée par une personne ayant des connaissances et une expérience significatives ou une formation à effectuer des évaluations similaires. Cette présomption, bien que présentée comme une alternative distincte, nous paraît substantiellement et pratiquement similaire à la présomption d'évaluation indépendante décrite précédemment. Certains commentateurs ont suggéré que l'évaluation d'une start-up décrite ci-dessus peut être effectuée par un employé ou membre du conseil d'administration de la société émettrice. Nous soupçonnons que c'est le rare employé ou membre du conseil qui est effectivement qualifié pour rendre l'évaluation décrite. Qui est qualifié pour déterminer la juste valeur marchande? Une évaluation indépendante fiable sera préparée par une personne ou une entreprise ayant une formation approfondie en finances et en évaluation, a accumulé une expérience professionnelle importante en préparant des évaluations indépendantes et a reçu une reconnaissance formelle de son expertise Sous la forme d'une ou plusieurs qualifications professionnelles (ASA, ABV, CBA, CVA, ou CFA). Les professionnels de l'évaluation de Mercer Capital ont la profondeur de connaissances et l'ampleur de l'expérience nécessaire pour vous aider à naviguer dans la voie potentiellement périlleuse de la section 409A. À propos de l'auteur Travis W. Harms Travis W. Harms dirige Mercer Capitals Financial Reporting Valuation Group. La pratique de Traviss consiste à fournir aux clients publics et privés des avis de juste valeur et une assistance connexe portant sur le goodwill et les autres actifs incorporels, la rémunération à base d'actions. En savoir plus x25BBQu'est-ce que l'article 409A Le 10 avril 2007, l'Internal Revenue Service (IRS) a publié des règlements définitifs en vertu de l'article 409A du Internal Revenue Code. L'article 409A a été ajouté au Internal Revenue Code en octobre 2004 par la American Jobs Creation Act. En vertu de l'article 409A, à moins que certaines conditions ne soient remplies, les montants reportés en vertu d'un régime de rémunération différée non admissible (tel que défini dans les règlements) sont actuellement inclus dans le revenu brut, à moins que ces montants ne soient assujettis à un risque substantiel de déchéance. En outre, ces montants reportés sont assujettis à un impôt supplémentaire de 20 p. 100 sur le revenu fédéral, les intérêts et les pénalités. Certains États ont également adopté des dispositions fiscales similaires. (Par exemple, la Californie impose une taxe additionnelle de 20 pour cent, des intérêts et des pénalités.) Implications pour les options d'achat d'actions En vertu de l'article 409A, une option d'achat d'actions dont le prix d'exercice est inférieur à la juste valeur marchande de l'action ordinaire déterminée à l'option Date d'octroi constitue un arrangement de rémunération différée. Cela entraînera généralement des conséquences fiscales défavorables pour le bénéficiaire de l'option et une retenue d'impôt responsabilité de l'entreprise. Les conséquences fiscales comprennent l'imposition au moment de l'acquisition de l'option plutôt que la date d'exercice ou de vente de l'action ordinaire, un impôt fédéral additionnel sur le titulaire de l'option en sus des impôts sur le revenu et sur l'emploi réguliers, Impôt) et une charge d'intérêt potentielle. La société est tenue de retenir les impôts sur le revenu et l'impôt applicables au moment de l'acquisition de l'option, et peut-être des montants supplémentaires à mesure que la valeur des actions sous-jacentes augmente au fil du temps. Ci-dessous sont des liens vers toutes les alertes client WSGR8217s sur 409A. Vous pouvez évaluer l'applicabilité de l'article 409A en passant en revue les avertissements de clients de WSGR8217s couvrant divers aspects de la section 409A et les règlements de la section 409A finale en détail, y compris: J'aimerais vraiment lire votre 8220How to-be-written 8220How to Fixer le prix d'exercice de stock options8221 article. Nous luttons avec cela maintenant avec. Nous voulons bien motiver notre personnel (actuellement 1099 entrepreneurs), mais nous craignons qu'un prix de grève trop bas puisse signaler une faible valorisation à un futur investisseur. De façon générale, le prix des actions ordinaires émises par les fondateurs, les employés débutants (via des options ou autrement) et d'autres actions ordinaires n'est pas un facteur pris en compte par les investisseurs dans les opérations de levée de capitaux (VC). Estoninvestment Tom Black Yokum, Supposez que la rémunération différée se présente sous la forme de billets convertibles, convertibles en actions privilégiées série B à émettre. 1. Le fait que, jusqu'à ce que la série B se termine, le risque de confiscation soit très élevé, placez la compensation hors du domaine de 409A 2. Si les billets sont convertis à la série B préférée, le fait que la compensation n'est plus Une obligation légale de payer met le report en dehors du royaume de 409A Je ne comprends pas le motif du fait et les questions. S'il s'agit d'un billet convertible, il est alors une obligation de payer de l'argent. Je ne vois pas pourquoi il y a un risque de confiscation. Si la personne reçoit gratuitement le billet convertible, il me semble qu'il y a probablement un événement imposable à ce moment-là. Si la personne paie de l'argent réel pour le billet convertible, alors je ne vois pas comment il est la compensation. Dans une vente au comptant d'une société privée, quelle est la disposition typique des options non acquises (non qualifié). Ijm 8211 Si les options ne sont pas assumées par l'acquéreur, les options non acquises sont entièrement acquises et le détenteur d'options peut soit exercer et recevoir un produit de fusion ou recevoir un encaisse nette égale au prix par action pour le commun moins le prix d'exercice par action. Est 409A L'évaluation est DOIT faire le point pour une start-up Ou le Conseil d'administration ont le droit d'onduler cette exigence et prendre le risque It8217s une question de risque. Si la société a reçu des fonds de capital-risque ou a des revenus, alors je pense que c'est un élément incontournable du point de vue du risque. Payer 5K et plus pour une évaluation 409A est un petit prix à payer pour l'assurance dans le cas où l'IRS conteste le prix d'exercice de l'option à l'avenir. Le rapport d'évaluation 409A déplace le fardeau de la preuve à l'IRS pour montrer que le prix d'exercice était mauvais. Si une entreprise n'a pas reçu de financement de risque et n'a pas de revenus, alors la plupart des sociétés don8217t semblent obtenir une évaluation 409A. Toutefois, l'entreprise devrait préparer une analyse d'évaluation de la juste valeur marchande de l'action ordinaire afin de soutenir la conclusion du conseil sur la juste valeur marchande. Si la société a un expert financier CFO qui prépare un rapport d'évaluation, cela suffira également à déplacer le fardeau de la preuve. Yokum, Notre startup est aux prises avec le prix d'exercice de nos premières attributions d'options dans le cadre de notre plan d'incitation à l'actionnariat salarié. Nous avons fait une série A préféré à 1 par action, mais aren8217t particulièrement sûr si that8217s pertinentes. Il est évident que, de toute évidence, il souhaite accorder les actions ordinaires à un juste prix, mais partage les préoccupations dans une question préalable liée aux évaluations futures. Avez-vous des conseils sur une analyse d'évaluation de ma carte pourrait utiliser Nous sommes pré-revenus, de sorte que tout processus à ce stade semble arbitraire. THX. Burt 8211 si la société a fait une série A avec les investisseurs institutionnels de capital-risque, alors la société devrait obtenir une évaluation 409A. Le 8220old school8221 10 à 1 préféré au ratio de prix commun ne serait pas un résultat inhabituel pour une entreprise pré-chiffre d'affaires. Bien sûr, toutes les règles du pouce comme cela ne sont pas une comptabilité appropriée. Eastoninvestment Tom Black re: ma question du 10 Juillet: La note est seulement convertible en actions de classe B préférée 8230 pas d'argent comptant. La note a été donnée en lieu et place de la rémunération en espèces. La société est pré-revenus et a besoin de recueillir des fonds par le biais de l'offre de classe B. Un investisseur externe achète 60 actions B pour 1,61 par action. À ce moment-là, les billets se convertiront en actions B au même prix (1,61). Jusqu'à ce que le B se termine effectivement il ya une forte probabilité de faillite et de défaut. Le fait que la société n'a pas à payer en espèces pour racheter la note mis le comp. En dehors des royaumes de 409A Yokum: J'apprécierais vos conseils sur la façon de gérer la situation de l'évaluation 409A étant inférieur à l'évaluation FAS123R. Merci Ginny 8211 Je m'en remets à mes spécialistes en fiscalité et en avantages sociaux sur ces questions et vous devriez consulter les vérificateurs appropriés et les experts en avantages fiscaux. Veuillez lire les disclaimers. J'ai entendu parler de nombreuses situations où les vérificateurs rejettent les évaluations 409A. À la fin de la journée, je pense que l'entreprise doit apaiser les vérificateurs avec une évaluation FAS 123R acceptable à des fins comptables, mais cela ne crée pas nécessairement un problème avec l'IRS tant qu'une évaluation conforme 409A soutient l'option prix de l'exercice. Les entreprises ont utilisé pour prendre des frais de stock à bas prix en relation avec les introductions en bourse, qui admet tacitement que le prix de l'option était trop faible. Cependant, pour autant que je sache, l'IRS n'a pas pris la position que ces options avec des prix d'exercice qui étaient trop bas ne sont plus ISOs (qui doivent être accordées à la JVM). Quand un consultant (ou un cabinet d'avocats) accepte de travailler en échange d'options chez un client, comment déterminez-vous le nombre d'options que vous recevez en tant que frais? Par exemple, si vous fournissez 100K en conseils juridiques ou autres, Les termes d'option en supposant que la société vaut la peine de dire 5MM post-argent après le dernier tour Durée Tous les accords bonne option en ligne Bill Mc 8211 Il ya probablement quelques façons différentes de penser à ce sujet. Il s'agit simplement d'exprimer le nombre d'actions en pourcentage de la société. Par exemple, les options pour un conseiller en emploi seront généralement comparées en pourcentage de la propriété entièrement diluée. Ces options seront acquises sur 4 ans pour les employés et habituellement de 2 à 4 ans pour les conseillers-conseils. Une autre façon de penser à ce sujet est en termes de valeur fournie (un peu comme la couverture warrant). Voir le post 8221 Quels devraient être les termes de la garantie de crédit-relais de couverture 8221 Peut-être même une façon différente de comparer la taille de l'option de subvention est de regarder supposé dans la valeur monétaire et d'accorder suffisamment d'actions pour fournir la valeur implicite. Pour la plupart des sociétés, il y aura une différence entre la JVM des actions privilégiées et la JVM commune. Si la série A est 1.00share et que la FMV commune est 0.10share, chaque action a une propagation implicite de 0.90share. Si la société voulait fournir 9000 de valeur, elle accorderait des options pour acheter 10 000 actions. En règle générale, les options de consultants seront exerçables pour une période comprise entre 5 et 10 ans. Elles peuvent être entièrement acquises à l'octroi (à la fin des services) et ne dépendent pas d'un statut continu en tant que prestataire de services pour être exercées. Cependant, certains peuvent être soumis à des services continus afin d'être exerçable. Une subvention d'option n'est pas un exercice vous-même. Il ya diverses choses qui peuvent être vissées allant de conformité 409A, les questions de droit des valeurs mobilières, le défaut d'obtenir des approbations valides qui peuvent entraîner l'option backdatt, etc Combien la mise en œuvre d'un plan d'options d'achat d'actions typiquement coût de l'entreprise (frais juridiques, , Etc.) Mon entreprise compte trois directeurs et cinq employés et nous aimons offrir des incitatifs aux employés clés. J'ai entendu des estimations de 10k-15k juste pour obtenir le programme d'option d'achat en cours d'exécution, mais je n'ai aucune idée si ce montant est exact. Il doesn? T semble comme il devrait être que compliqué. Essentiellement, j'essaie de comprendre si je suis arraché. Merci pour les conseils que vous pouvez prêter. Jon 8211 10K à 15K sons ridicule en supposant que vous êtes un corp C. Même si vous avez intégré DIY en ligne et quelqu'un a dû refaire tous les doc, il serait encore moins que cette gamme de refaire tout et avoir une entreprise avec un plan d'options sur actions. Eh bien, la question de l'évaluation 409A ne disparaît pas. Je crois que l'IRS a commencé à examiner le premier de ces arrangements. Je crois qu'il ya des évaluateurs de la qualité là-bas, y compris nous qui fournissent des évaluations 409A supportable, défendable et qualifié. Ensuite, il ya des entreprises qui utilisent la main-d'œuvre étrangère pour faire cela et la publicité que 409As peut être complété pour moins de 500. Il ya aussi des entreprises qui ne peuvent pas être considérés comme des experts complètement indépendant d'évaluation car ils fournissent d'autres services tels que CFO location ou bancaire aux mêmes clients qu'ils valeur. L'IRS est tenu de tenir des arrangements comme non-indépendants. Les mots clés dans le choix d'un fournisseur 409A doit être: expérimentés, américains, indépendants, digne de vérification, l'exposition de l'industrie et abordable. Due diligence et l'application de normes raisonnables sont ce que les cabinets d'audit recherchent, et l'IRS cherchera. Avec des talents externalisés et des évaluations très bon marché, nous trouvons ces deux éléments totalement absents. L'acheteur se méfie si vous avez besoin de plus d'information, vous êtes toujours bienvenu pour nous contacter à Accuserve Inc (accuserveus).I. Objet et vue d'ensemble L'article 885 de la récente Loi américaine sur la création d'emplois de 2004, Pub. Loi n ° 108-357, 118 Stat. 1418 (la Loi), a ajouté l'article 409A au Code des impôts (code). L'article 409A prévoit que tous les montants reportés dans le cadre d'un régime de rémunération différée non admissible pour toutes les années imposables sont actuellement inclus dans le revenu brut dans la mesure où ils ne sont pas assujettis à un risque substantiel de confiscation et ne sont pas précédemment inclus dans le revenu brut. L'article 409A comprend également les règles applicables à certaines fiducies ou arrangements similaires associés à une rémunération différée non qualifiée, lorsque ces arrangements sont situés à l'extérieur des États-Unis ou se limitent à la prestation de prestations en relation avec une baisse de la santé financière du promoteur. Comme il est expliqué plus en détail ci-après, le présent avis constitue la première partie de ce qui devrait être une série de directives concernant l'application de la section 409A. Le ministère du Trésor et l'Internal Revenue Service (Service) ont l'intention d'incorporer les principes de cet avis dans des directives supplémentaires et plus complètes en 2005. Les contribuables doivent noter que bien que la loi apporte un certain nombre de changements fondamentaux, la secte 409A ne modifie pas ou n'affecte pas la Application de toute autre disposition du Code ou de la doctrine fiscale de common law. En conséquence, la rémunération différée qui n'est pas tenue d'être incluse dans le revenu en vertu de l'article 409A peut néanmoins être tenue d'être incluse dans le revenu en vertu de l'article 451, de la doctrine de la réception positive, de la doctrine de l'équivalence monétaire, Ou toute autre disposition pertinente du Code ou de la doctrine fiscale de common law. A. Définitions et champ d'application Le présent avis décrit généralement la portée de la section 409A. L'avis contient d'abord des définitions d'un régime de rémunération différée non admissible, d'un régime et du report de la rémunération. Des directives sont données sur l'application de la section 409A aux plans sociaux, aux plans visés par la section 457, aux droits d'appréciation des stocks et aux ententes entre les partenaires et les partenariats. Le présent avis donne une définition du risque important de déchéance. La définition de la rémunération différée non acquise contient une exception pour les montants reçus réellement ou de façon implicite par le fournisseur de services dans un court laps de temps après l'expiration d'un risque important de déchéance. L'exception vise les ententes de compensation pluriannuelles, lorsque le droit à l'indemnisation est ou peut être gagné sur plusieurs années, mais qu'il est payable à la fin de la période de rémunération. Par exemple, un programme de primes de trois ans exigeant la prestation de services sur trois ans et donnant droit au prestataire de services à effectuer un paiement dans un bref délai après la fin de la troisième année ne constitue généralement pas un report d'indemnisation. Toutefois, le Département du Trésor et le Service sont préoccupés par des arrangements qui impliquent un risque important de déchéance et une date de paiement fixe lorsque les parties n'ont pas l'intention de faire respecter le risque substantiel de confiscation ou de date de paiement fixe. En conséquence, le Département du Trésor et le Service envisagent une règle plus restrictive en vertu de laquelle les arrangements prévoyant des paiements effectués dans des années imposables ultérieures, structurées de manière à coïncider avec un défaut important de déchéance, constitueraient des reports d'indemnités visés par l'article 409A. Toutefois, même en vertu d'une règle plus restrictive, le Département du Trésor et le Service prévoient qu'un paiement dans une courte période suivant une date d'acquisition prévue et, dans des circonstances déterminées, dans un délai court après une date d'acquisition accélérée, Autorisé à permettre des paiements accélérés qui ne sont pas incompatibles avec les objectifs de la loi. Des commentaires sont demandés sur ces questions et la mesure dans laquelle des directives supplémentaires sont nécessaires pour prévenir les arrangements conçus pour échapper à l'application de la secte 409A. Le présent avis ne fournit pas de méthodes généralement applicables pour le calcul du montant des reports pour une année donnée. Toutefois, une règle est prévue pour le calcul du montant des reports avant le 1er janvier 2005 aux fins de l'application des dispositions relatives à la date d'entrée en vigueur. Le Département du Trésor et le Service prévoient publier des lignes directrices en 2005 fournissant des méthodes pour calculer le montant des reports aux fins de tous les reports auxquels la section 409A s'applique, y compris les reports précédant la publication des directives. Jusqu'à ce que ces lignes directrices soient publiées, un certain allégement de transition est accordé pour répondre aux exigences en matière de déclaration et de retenue de l'information. Toutefois, rien dans le présent guide ne doit être interprété comme exemptant les montants effectivement distribués au contribuable en 2005 de l'inclusion dans le revenu ou des exigences applicables en matière de déclaration ou de retenue. B. Options d'achat d'actions et droits de rachat d'actions non-statutaires La définition de rémunération différée non qualifiée renferme une exception qui exclut généralement certaines options d'achat d'actions non statutaires de la section 409A. Cette exception est compatible avec l'autre exception concernant les transferts de biens restreints, puisque l'imposition des transferts d'options d'achat d'actions non statutaires et les transferts de biens restreints sont généralement régis par la section 83. Les commentateurs ont souligné que dans certaines conditions, Des résultats équivalents aux options sur actions non statutaires exercées dans le cadre d'une opération sans numéraire et ont demandé que les droits à la plus-value des actions soient traités de la même façon. Toutefois, le Département du Trésor et le Service craignent qu'une exception générale aux droits à la plus-value des actions puisse être exploitée en tant que méthode pour éviter l'application de la section 409A, en particulier en ce qui concerne l'évaluation du stock sous-jacent lorsque la valeur n'est pas établie par et Marché des valeurs mobilières. À de nombreux égards, les droits à la plus-value d'actions sont semblables à d'autres formes de rémunération différée non qualifiée, en particulier lorsque le bénéficiaire d'un droit d'appréciation d'actions peut recevoir de l'argent. Dans de tels cas, l'imposition des droits à la plus-value des actions est généralement régie par la section 451 et la doctrine de la réception positive. Voir Rev. Rul. 80-300, 1980-2 C. B. 165. Par conséquent, la présente communication prévoit des exceptions limitées à la protection prévue à l'article 409A pour certains droits d'appréciation des actions qui ne présentent pas de risque d'abus ou de contournement intentionnel des fins de la section 409A. En vertu de cette exception, le droit à la plus-value d'actions ne constituera pas un report d'indemnisation si (1) la valeur du stock, l'excédent sur lequel le droit prévoit le paiement à l'exercice (le prix d'exercice SAR) ne peut jamais être inférieur à la juste valeur marchande Du stock sous-jacent à la date d'octroi du droit, (2) le stock du bénéficiaire du service assujetti au droit est négocié sur un marché des valeurs mobilières établi, (3) seul le stock négocié du destinataire du service peut être livré en règlement de Le droit à l'exercice et (4) le droit ne comporte aucune caractéristique pour le report de la compensation autre que le report de la comptabilisation du revenu jusqu'à l'exercice du droit. De plus, jusqu'à ce qu'une nouvelle orientation soit donnée, un paiement d'actions ou de liquidités en vertu de l'exercice d'un droit de plus-value (ou d'un droit économiquement équivalent) ou de l'annulation d'un tel droit à titre onéreux, En vigueur au plus tard le 3 octobre 2004 ne sera pas considérée comme un paiement d'un report de la rémunération assujetti aux exigences de la section 409A si: (1) le prix d'exercice SAR ne peut jamais être inférieur à la juste valeur marchande de l'action sous-jacente À la date à laquelle le droit est accordé et (2) le droit ne comporte aucune caractéristique pour le report de la compensation autre que le report de la comptabilisation du revenu jusqu'à l'exercice du droit. Le Service du Trésor et le Service demandent des commentaires sur la mesure dans laquelle les droits à la plus-value des actions devraient être exclus de la protection prévue à la section 409A, compte tenu de l'objectif statutaire. Le Département du Trésor et le Service sont également préoccupés par la possibilité pour les contribuables d'éviter l'application de la secte 409A en combinant une exception à la couverture en vertu de la section 409A pour les options d'achat d'actions non statutaires ou les droits d'appréciation d'actions avec une exigence ou un droit que le stock acquis par le fournisseur de services Être racheté par le bénéficiaire du service. En conséquence, le Département du Trésor et le Service envisagent une restriction à l'exception de la protection prévue à la section 409A pour les options d'achat d'actions non statutaires ou les droits à la plus-value des actions, aux options ou droits qui ne sont pas accompagnés d'un arrangement ou d'un contrat en vertu duquel le bénéficiaire du service a une obligation Ou le droit de racheter les actions acquises (y compris les rachats pour un montant autre que la juste valeur marchande). Dans ce contexte, le Département du Trésor et le Service demandent également des commentaires sur les techniques appropriées pour l'évaluation du stock soumis à des options ou des droits à la plus-value d'actions lorsque la valeur de ce stock n'est pas établie par et sur un marché de valeurs mobilières établi. L'évaluation reflète la juste valeur marchande réelle du stock. Dans la mesure où l'orientation additionnelle adopte une position sur une question traitée dans le présent avis à l'égard des options d'achat d'actions ou des droits à l'appréciation des actions moins favorables pour les contribuables que ce qui est prévu dans le présent avis, le Service du Trésor et le Service prévoient qu'un tel poste sera Ne s'appliquait que sur une base prospective avec un allégement de transition adéquat pour permettre la modification des plans de façon prospective. C. Changement dans les événements de contrôle L'avis ci-après décrit ce qui constitue un changement de propriété ou de contrôle effectif d'une société, ou la propriété d'une partie substantielle des actifs d'une société (Événement de changement de contrôle) aux fins de la section 409A. L'alinéa 885e) de la Loi prévoit que dans les 90 jours suivant la promulgation de la loi, le Département du Trésor et le Service donnent des directives sur ce qui constitue un événement de changement de contrôle. L'article 409A prévoit que, dans la mesure prévue par le Département du Trésor et le Service dans les lignes directrices, un régime de rémunération différée non admissible peut permettre que les montants reportés aux termes du régime soient distribués lors d'un événement de changement de contrôle. D. Accélération des paiements Sauf dans les circonstances indiquées par le Département du Trésor et le Service dans les lignes directrices, un régime de rémunération différée non admissible peut ne pas permettre l'accélération des paiements en vertu du régime. Cet avis prévoit les circonstances dans lesquelles les paiements au titre du régime peuvent être accélérés, par exemple pour satisfaire aux exigences d'une ordonnance en matière de relations familiales ou d'exigences en matière de cession de conflits d'intérêts. Des commentaires sont demandés quant aux autres circonstances dans lesquelles un régime devrait être autorisé à accélérer les paiements prévus dans le régime. E. Dates d'entrée en vigueur et allégement de transition L'avis donne des indications sur les dispositions relatives à la date d'entrée en vigueur et l'allègement de transition. L'article 409A s'applique également aux montants reportés après le 31 décembre 2004. L'article 409A s'applique également aux montants reportés dans les années imposables commençant avant le 1 er janvier 2005 si le plan en vertu duquel le report est effectué est sensiblement modifié après le 3 octobre , 2004. Le présent avis porte sur les montants qui seront considérés comme reportés après le 31 décembre 2004, prévoyant généralement qu'un montant sera considéré comme reporté au plus tard le 31 décembre 2004 seulement si le bénéficiaire du service a une obligation juridique contraignante de payer un montant en Une année d'imposition future et le droit du fournisseur de services à ce montant est gagné et acquitté au 31 décembre 2004. Les méthodes de calcul des montants traités comme reportés au 31 décembre 2004 ou avant sont fournies. This notice also addresses when a plan under which a deferral is made will be considered materially modified after October 3, 2004. This notice addresses the requirements of sect 885(f) of the Act, which provides that within 60 days of the enactment of the legislation, the Treasury Department and the Service must issue guidance providing that for a limited period and under certain conditions, a nonqualified deferred compensation plan may be amended without violating certain provisions of sect 409A to (i) allow a participant to terminate participation in the plan, or cancel an outstanding deferral election with respect to amounts deferred after December 31, 2004, or (ii) conform the plan to the provisions of sect 409A with respect to amounts deferred after December 31, 2004. This notice provides certain relief addressing the application of the initial deferral election requirements to compensation attributable, in whole or in part, to the performance of services in the years 2004 or 2005. This includes, for example, provisions addressing the deferral of bonuses, including bonuses for services performed in 2004. F. Application of Information Reporting and Wage Withholding Requirements This notice next addresses certain information reporting and wage withholding requirements imposed by sect 885(b) of the Act with respect to deferred amounts. For information reporting purposes, the Act amends sectsect 6041 and 6051 to require that all deferrals for the year under a nonqualified deferred compensation plan be separately reported on a Form 1099 (Miscellaneous Income) or a Form W-2 (Wage and Tax Statement) . For wage withholding purposes, the Act amends sect 3401(a) to provide that the term 8220wages8221 includes any amount includible in gross income of an employee under sect 409A. Finally, for purposes of reporting nonemployee compensation, the Act further amends sect 6041 to require that amounts includible in gross income under sect 409A that are not treated as wages under sect 3401(a) must be reported as gross income. This notice does not provide methods for calculating the amount of deferrals for the year or the amounts includible in gross income under sect 409A and in wages under sect 3401(a). Consequently, interim guidance is provided with respect to an employer8217s withholding and reporting obligations where the employer furnishes an expedited Form W-2 prior to the issuance of additional guidance providing such methods. II. Reliance on Transition Guidance Good Faith, Reasonable Interpretation This notice provides rules governing the application of sect 409A. The Treasury Department and the Service anticipate issuing additional guidance that incorporates this notice. To the extent the additional guidance adopts a position on an issue addressed in this notice that is less favorable to taxpayers than provided in this notice, the Treasury Department and the Service anticipate that such a position will be applied only on a prospective basis with adequate transition relief to allow modification of plans to comply on a prospective basis. This notice does not provide comprehensive guidance with respect to the application of sect 409A. Until additional guidance is issued, to comply with the requirements of sect 409A with respect to issues not addressed in this notice, taxpayers should base their positions upon a good faith, reasonable interpretation of the statute and its purpose, which includes consideration of the legislative history. Whether a taxpayer position constitutes a good faith, reasonable interpretation of the statutory language generally will be determined based upon all of the relevant facts and circumstances, including whether the taxpayer has applied the position consistently and the extent to which the taxpayer has resolved unclear issues in the taxpayer8217s favor. In addition, certain provisions of sect 409A provide definitive rules, but allow the Treasury Department and the Service to issue guidance providing exceptions to such rules. For example, sect 409A(a)(3) provides that the Treasury Department and the Service may issue guidance providing an exception to the general prohibition against the acceleration of the time or schedule of any payment under a nonqualified deferred compensation plan. A taxpayer position based on an expected exception that the taxpayer speculates that the Treasury Department and the Service will adopt in future guidance is not a good faith, reasonable interpretation of the statutory language. In addition, as discussed above, the Treasury Department and the Service intend to issue guidance in 2005 providing methods for calculating the amount of deferrals for a year for purposes of all amounts of deferrals to which sect 409A applies, including deferrals predating the issuance of the anticipated guidance. Accordingly, taxpayers will not be able to rely upon methods of calculation that differ from the methods provided in the 2005 guidance. III. Request for Comments on Anticipated Guidance A. Request for Comments The Treasury Department and the Service request comments on all aspects of the application of sect 409A, including but not limited to the topics addressed in this notice. The Treasury Department and the Service specifically request comments with respect to the following: (1) The application of sect 409A to severance plans, including whether to exclude any specific types of severance plans or arrangements (see QampA 19). (2) Funding arrangements for nonqualified deferred compensation that involve foreign trusts or similar arrangements, and identification of arrangements that will not result in an improper deferral of United States tax and will not result in assets being effectively beyond the reach of creditors for purposes of the potential exemption from the provisions of sect 409A(b) that the Treasury Department and the Service are authorized to provide under sect 409A(e)(3). (3) The application of sect 409A to arrangements involving partners and partnerships. Comments are specifically requested with respect to the applicability of sect 409A to arrangements subject to sect 736, and whether there should be a distinction between payments subject to sect 736(a) and (b) and the coordination of the timing rules of sect 1.736-1(b)(5) with the rules of sect 409A for nonqualified deferred compensation plans. Comments are also specifically requested on whether there should be special rules in applying sect 409A in the case of a putative allocation and distribution which is recast, under sect 707(a)(2)(A), as a payment to a nonpartner under sect 707(a)(1). (4) Potential additional exclusions from coverage under sect 409A with respect to contractual arrangements between businesses (see QampA 8). (5) Situations where the acceleration of benefits should be permitted under sect 409A(a)(3) (see QampA 15), particularly in light of the legislative history regarding accelerated payments required for reasons beyond the control of the participant. All materials submitted will be available for public inspection and copying. B. Submission of Comments Comments may be submitted to Internal Revenue Service, CC:PA:LPD:RU (Notice 2005-1), Room 5203, PO Box 7604, Ben Franklin Station, Washington, DC 20044. Submissions may also be hand-delivered Monday through Friday between the hours of 8 a. m. and 4 p. m. to the Courier8217s Desk at 1111 Constitution Avenue, NW, Washington DC 20224, Attn: CC:PA:LPD:RU (Notice 2005-1), Room 5203. Submissions may also be sent electronically via the internet to the following email address: Noticementsirscounsel. treas. gov. Include the notice number (Notice 2005-1) in the subject line. IV. Guidance Q-1 What does sect 409A provide, in general A-1 Section 409A provides that all amounts deferred under a nonqualified deferred compensation plan for all taxable years are currently includible in gross income to the extent not subject to a substantial risk of forfeiture and not previously included in gross income, unless certain requirements are satisfied. Section 409A also includes rules applicable to certain trusts or similar arrangements associated with nonqualified deferred compensation, where such arrangements are located outside of the United States or are restricted to the provision of benefits in connection with a decline in the financial health of the sponsor. Q-2 What are the federal income tax consequences of a failure to satisfy the requirements of sect 409A A-2 Generally, if at any time during a taxable year a nonqualified deferred compensation plan fails to meet the requirements of sect 409A, or is not operated in accordance with those requirements, all amounts deferred under the plan for the taxable year and all preceding taxable years, by any participant with respect to whom the failure relates, are includible in gross income for the taxable year to the extent not subject to a substantial risk of forfeiture and not previously included in gross income. If a deferred amount is required to be included in income under sect 409A, the amount also is subject to interest and an additional income tax. The interest imposed is equal to the interest at the underpayment rate plus one percentage point, imposed on the underpayments that would have occurred had the compensation been includible in income for the taxable year when first deferred, or if later, when not subject to a substantial risk of forfeiture. The additional income tax is equal to 20 percent of the compensation required to be included in gross income. Q-3 What is a nonqualified deferred compensation plan A-3 (a) In general. Except as otherwise provided in this A-3, the term nonqualified deferred compensation plan means any plan (within the meaning of QampA 9) that provides for the deferral of compensation (within the meaning of QampA 4). The application of sect 409A is not limited to arrangements between an employer and an employee. For example, sect 409A may apply to arrangements between a service recipient and an independent contractor, or arrangements between a partner and a partnership (see QampA 7 and QampA 8). (b) Qualified employer plans. The term nonqualified deferred compensation plan does not include (i) any plan, contract, pension, account, or trust described in subparagraph (A) or (B) of sect 219(g)(5) (without regard to subparagraph (A)(iii)), (ii) any eligible deferred compensation plan (within the meaning of sect 457(b)), and (iii) any plan described in sect 415(m). Accordingly, the term nonqualified deferred compensation plan does not include a qualified retirement plan, tax-deferred annuity, simplified employee pension, SIMPLE or sect 501(c)(18) trust. (c) Certain welfare benefits. The term nonqualified deferred compensation plan does not include any bona fide vacation leave, sick leave, compensatory time, disability pay, or death benefit plan. For these purposes, the term disability pay has the same meaning as provided in sect 31.3121(v)(2)-1(b)(4)(iv)(C) of the Employment Tax Regulations, and the term death benefit plan refers to a plan providing death benefits as defined in sect 31.3121(v)(2)-1(b)(4)(iv)(C). The term nonqualified deferred compensation plan also does not include any Archer Medical Savings Account as described in sect 220, any Health Savings Account as described in sect 223, or any other medical reimbursement arrangement, including a health reimbursement arrangement, that satisfies the requirements of sect 105 and sect 106. Q-4 What constitutes a deferral of compensation A-4 (a) Deferral of compensation defined. A plan provides for the deferral of compensation only if, under the terms of the plan and the relevant facts and circumstances, the service provider has a legally binding right during a taxable year to compensation that has not been actually or constructively received and included in gross income, and that, pursuant to the terms of the plan, is payable to (or on behalf of) the service provider in a later year. A service provider does not have a legally binding right to compensation if that compensation may be unilaterally reduced or eliminated by the service recipient or other person after the services creating the right to the compensation have been performed. However, if the facts and circumstances indicate that the discretion to reduce or eliminate the compensation is available or exercisable only upon a condition that is unlikely to occur, or the discretion to reduce or eliminate the compensation is unlikely to be exercised, a service provider will be considered to have a legally binding right to the compensation. For this purpose, compensation is not considered subject to unilateral reduction or elimination merely because it may be reduced or eliminated by operation of the objective terms of the plan, such as the application of an objective provision creating a substantial risk of forfeiture (within the meaning of QampA 10). Similarly, a service provider does not fail to have a legally binding right to compensation merely because the amount of compensation is determined under a formula that provides for benefits to be offset by benefits provided under a plan that is qualified under sect 401(a), or because benefits are reduced due to actual or notional investment losses, or in a final average pay plan, subsequent decreases in compensation. (b) Compensation payable pursuant to the service recipient8217s customary payment timing arrangement. A deferral of compensation does not occur solely because compensation is paid after the last day of the service provider8217s taxable year pursuant to the timing arrangement under which the service recipient normally compensates service providers for services performed during a payroll period described in sect 3401(b), or with respect to a non-employee service provider, a period not longer than the payroll period described in sect 3401(b). (c) Short-term deferrals. Until additional guidance is issued, a deferral of compensation does not occur if, absent an election to otherwise defer the payment to a later period, at all times the terms of the plan require payment by, and an amount is actually or constructively received by the service provider by, the later of (i) the date that is 2 1 2 months from the end of the service provider8217s first taxable year in which the amount is no longer subject to a substantial risk of forfeiture (as defined in QampA 10) or (ii) the date that is 2 1 2 months from the end of the service recipient8217s first taxable year in which the amount is no longer subject to a substantial risk of forfeiture (as defined in QampA 10). For these purposes, an amount that is never subject to a substantial risk of forfeiture is considered to be no longer subject to a substantial risk of forfeiture on the date the service provider has a legally binding right to the amount. For example, an employer with a calendar year taxable year who on November 1, 2006 awards a bonus so that the employee is considered to have a legally binding right to the payment as of November 1, 2006, will not be considered to have provided for a deferral of compensation if, in accordance with the terms of the bonus plan, the amount is paid or made available to the employee on or before March 15, 2007. An employer with a September 1 to August 31 taxable year who on November 1, 2006 awards a bonus so that the employee is considered to have a legally binding right to the payment as of November 1, 2006, will not be considered to have provided for a deferral of compensation if, in accordance with the terms of the bonus plan, the amount is paid or made available to the employee on or before November 15, 2007. Notwithstanding the foregoing, if an election is provided to the service provider with respect to the taxable year in which payment of the compensation will occur, and the service provider elects a taxable year later than the taxable year in which he or she obtained a legally binding right to the payment, the arrangement constitutes a deferral of compensation subject to sect 409A, including the deferral election timing rules of sect 409A(a)(4). In addition, the arrangement continues to be subject to applicable U. S. Federal tax principles which may require immediate income inclusion. (d) Stock options, stock appreciation rights, and other equity-based compensation. (i) Except as provided in paragraphs (ii), (iii) and (iv), the grant of a stock option, stock appreciation right or other equity-based compensation provides for a deferral of compensation subject to sect 409A. Stock appreciation rights generally will be covered by sect 409A however, stock appreciation rights may be structured to comply with the provisions of sect 409A. For example, the terms of a stock appreciation right with a fixed payment date generally will comply with the provisions of sect 409A. (ii) Nonstatutory stock options. An option to purchase stock of the service recipient, other than an incentive stock option described in sect 422 or an option granted under an employee stock purchase plan described in sect 423, does not provide for a deferral of compensation if: (1) the amount required to purchase stock under the option (the exercise price) may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the option is granted, (2) the receipt, transfer or exercise of the option is subject to taxation under sect 83, and (3) the option does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the later of exercise or disposition of the option under sect 1.83-7. For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock (as defined in sect 1.83-3(b)) upon the exercise of a stock option does not constitute a feature for the deferral of compensation. If under the terms of the option, the amount required to purchase the stock is or could become less than the fair market value of the stock on the date of grant, the grant of the stock option may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4. For purposes of determining the fair market value of the stock at the date of grant, any reasonable valuation method may be used. Such methods include, for example, the valuation method described in sect 20.2031-2 of the Estate Tax Regulations. To the extent an arrangement grants the recipient a right other than to purchase stock at a defined price and such additional rights allow for the deferral of compensation (for example, tandem arrangements involving options and stock appreciation rights), the entire arrangement provides for the deferral of compensation. If the requirements of sect 1.424-1 would be met if the nonstatutory option were a statutory option, the substitution of a new option pursuant to a corporate transaction for an outstanding option or the assumption of an outstanding option will not be treated as the grant of a new option or a change in the form of payment for purposes of sect 409A. For purposes of the preceding sentence, the requirement of sect 1.424-1(a)(5)(iii) will be deemed to be satisfied if the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately after the substitution or assumption is not greater than the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately before the substitution or assumption. (iii) Statutory stock options. The grant of an incentive stock option as described in sect 422, or the grant of an option under an employee stock purchase plan described in sect 423 (including the grant of an option with an exercise price discounted in accordance with sect 423(b)(6) and the accompanying regulations), does not constitute a deferral of compensation. (iv) Certain stock appreciation rights. A stock appreciation right with respect to stock of the service recipient does not provide for a deferral of compensation if: (1) the value of the stock the excess over which the right provides for payment upon exercise (the SAR exercise price) may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, (2) the stock of the service recipient subject to the right is traded on an established securities market, (3) only such traded stock of the service recipient may be delivered in settlement of the right upon exercise, and (4) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock (as defined in sect 1.83-3(b)) upon the exercise of a stock appreciation right does not constitute a feature for the deferral of compensation. If, under the terms of the stock appreciation right, the SAR exercise price is or could become less than the fair market value of the underlying stock on the date of grant, the right may be settled upon exercise in a medium other than the traded stock of the service recipient, or there is an agreement or arrangement under which the service recipient will purchase the stock delivered in settlement of the right upon exercise, then the grant of the stock appreciation right may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4. In addition, until further guidance is issued, a payment of stock or cash pursuant to the exercise of a stock appreciation right (or economically equivalent right), or the cancellation of such right for consideration, where such right is granted pursuant to a program in effect on or before October 3, 2004 will not be treated as a payment of a deferral of compensation subject to the requirements of sect 409A if: (1) the SAR exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, and (2) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. (e) Restricted property. If a service provider receives property from, or pursuant to, a plan maintained by a service recipient, there is no deferral of compensation merely because the value of the property is not includible in income (under sect 83) in the year of receipt by reason of the property being nontransferable and subject to a substantial risk of forfeiture, or is includible in income (under sect 83) solely due to a valid election under sect 83(b). However, a plan under which a service provider obtains a legally binding right to receive property (whether or not the property is restricted property) in a future year may provide for the deferral of compensation and, accordingly, may constitute a nonqualified deferred compensation plan. For purposes of this paragraph, a transfer of property includes the transfer of a beneficial interest in a trust or annuity plan, or a transfer to or from a trust or under an annuity plan, to the extent such a transfer is subject to sect 83, sect 402(b) or sect 403(c). (f) Earnings. References to the deferral of compensation include references to income (whether actual or notional) attributable to such compensation or such income.